正当防卫限度的判断规则

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Rules for Determining the Limit of Self-Defense



作者：吴允锋

作者机构：华东政法大学文伯书院,上海200042 出版物刊名：政治与法律 页码：82-93页

年卷期：2018年 第6期

主题词：防卫限度;利益衡量;制度目的;权利行使;判断规则



摘要：重视法益均衡的司法实践，忽视了实施正当防卫不需要满足法益均衡性和补充性。优越利益说和法益欠缺说，不能为防卫行为不需要法益均衡性和补充性提供充足理由。明确正当防卫限度的前提是，区分利益评价基准和利益评价对象。应从正当防卫的制度目的是权利保护和公力救济例外的角度，说明作为权利行使行为的正当防卫的内在限度。对于不具有可恢复性或者恢复原状困难的法益，只要是为保护法益所必需的行为，无需进行利益衡量；对于超出必要限度造成损害，可以根据利益衡量的原理，权衡是否应将其评价为防卫过当。在现实的损害结果确定之际，如果能假定在应然的“必要限度”内的防卫措施造成的损害越轻，该现实的防卫行为趋向于被评价为“明显”超过必要限度。具体判断时，应该考虑两者之间的差额是否明显较大。

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